Форс-мажор: что он реально покрывает — а чего не покрывает

Назначение форс-мажорных условий

Форс-мажорные условия предназначены для защиты сторон юридического контракта от убытков, вызванных сбивчивыми событиями вне их контроля. Но партнеры цепи поставок могут быть удивлены узнать, чего такие формулировки не покрывают.

Широкий спектр, но не панацея

Форс-мажор применяется к широкому спектру обстоятельств, от войн и политической борьбы до природных катастроф или так называемых «актов Бога». Но поставщики ошибаются, думая, что это волшебный выход из всего, что мешает им выполнять обязательства перед покупателем.

Погода и долгосрочные климатические изменения

Погода — обычный нарушитель, попадающий под определение форс-мажора во многих контрактах. Наводнения, ураганы, пожары и подобное часто покрыты им. Однако чего часто не хватает в уравнении — это долгосрочные воздействия изменения климата, говорит адвокат Ванесса Л. Миллер, партнер в Foley & Lardner LLP. Многие контракты не адресуют аномалии вроде экстремальных волн жары, которые могут влиять на производство далеко за пределами момента их возникновения. Например, должен ли поставщик инвестировать в холодильные установки для защиты будущих отгрузок?

«Некоторые из этих контрактов просто говорят об обстоятельствах вне контроля сторон без специфики», говорит Миллер.

Пример: пожар на заводе и будущее размещение производства

Форс-мажорное условие может предусматривать возможность пожара на заводе, временно останавливающего цепь поставок. Но подписанты могли не подумать о том, как это событие определяет, где производство должно располагаться в будущем. Части Калифорнии, например, доказывают себя высоко восприимчивыми к массивным пожарам, частично благодаря глобальному потеплению. Должен ли покупатель реагировать сдвигом своего снабжения из этих областей полностью? Более немедленно, должен ли производитель быть обязан платить за новые спринклерные системы на заводе?

Форс-мажор не шаблон

Миллер говорит, форс-мажор не должен относиться как вырезать-вставить язык, который можно бросить в любой контракт. Стороны должны думать о продолжительности соглашения, кто нанимается за работу и где производство будет размещено. По мере того как производители перемещают заводы из Китая в другие части Восточной Азии, они должны брать особую заботу изучать риски, связанные с их целевыми странами.

Удивление при управлении рисками

В то время когда управление рисками на вершине повестки менеджеров цепи поставок, неудача рассмотреть полные последствия форс-мажорного условия может прийти как удивление. Многие надеются, что оно будет служить catchall термином для всего, что может пойти не так. Они обнаруживают иное, когда покупатель настаивает, что они несут ответственность за убыток, который они считали вне своего контроля. «Когда обстоятельство, которое не было заложено [в контракте], случается», говорит Миллер, «будет драка об этом».

Невозможно предусмотреть всё, но можно лучше

Четко невозможно предвидеть каждое воображаемое нарушение, которое может повлиять на поток продукта. (Сколько контрактов до 2010 года предвидели извержение исландского вулкана Эйяфьядлаёйкюдль в том году?) Но поставщики и покупатели могут сделать лучшую работу, включив более специфический язык в свои базовые соглашения. Многие такие термы сегодня либо привязаны к конкретной транзакции, либо blanket purchase order, включающие условия покупки по ссылке, говорит Миллер.

Кто выигрывает от форс-мажора?

Относительно недавние случаи ураганов, наводнений и цунами заставили компании обратить новое внимание на форс-мажор в своих поставщических контрактах. Желают ли они пересмотреть язык, однако, зависит от того, с какой стороны стола переговоров они находятся. «Обычно [форс-мажорные положения] помогают только поставщику», говорит Миллер. «Они позволяют ему прекратить исполнение под контрактом без признания в нарушении».

На стороне покупателя, единственное обязательство, угрожаемое нарушением, — его способность платить. В эпоху электронных переводов средств, есть мало случаев форс-мажора, которые бы помешали этому.

Власть в переговорах

Как и в любых переговорах, это сводится к тому, у кого больше власти. Маленький поставщик найдет трудным загрузить свой контракт с крупным покупателем большим количеством оправданий не исполнять. «Покупатель не так озабочен обеспечением того, что каждый предвидимый вред заложен», говорит Миллер.

Как малому поставщику защитить себя?

Так как может меньший поставщик защитить себя от событий, над которыми у него нет контроля? Миллер говорит, поставщики тем не менее должны быть бдительны к тому, что указано в контракте. Например, когда речь идет о закупке сырья и компонентов в азиатских странах, кроме Китая, внимание должно уделяться таким возможностям, как террористические атаки или правительственные действия, препятствующие производству.

Трудовые споры

Трудовые действия часто точка споров. Большинство форс-мажорных условий упоминают стачки, но не специфицируют причины для них. Поставщик обычно отвечает за поддержание своей рабочей силы и должен дать уведомление покупателю, когда коллективный договер о переговорах подходит к пересмотру. Стачка, возникающая из этого события, не вызывает форс-мажор, потому что исход предполагается в контроле поставщика.

В одном случае трудового нарушения поставщики не смогли требовать форс-мажор во время замедления работы дальневосточных докеров в 2015, потому что суд решил, что у них была опция ускорения груза по воздуху.

Время для эффективного языка

Время для обеспечения эффективного форс-мажорного языка — когда поставщик впервые задействован, говорит Миллер. Покупатели могут быть более открыты к тому обсуждению, если оно привязано к цене товаров. Говорит Миллер: «Это время создать весь пакет».