Освоение законов против взятничества и коррупции: ключевые рекомендации для комплаенса в цепочке поставок

Когда речь идет об устранении взятничества и коррупции из вашей цепочки поставок, кто такой этот «иностранный государственный чиновник», о котором вы должны беспокоиться?

Определение иностранного чиновника по FCPA

Закон о коррупционных практиках за рубежом (FCPA), принятый в 1977 году, запрещает компаниям делать платежи иностранным чиновникам «для содействия в удержании или получении бизнеса» — другими словами, взяткам. Закон не устанавливает минимальной суммы таких платежей, а штрафы могут быть существенными.

Соблюдение закона начинается с определения «иностранного государственного чиновника». К сожалению, рекомендации Департамента юстиции настолько широки, что являются «неопределенными», говорит Чарльз Томас, директор по борьбе с взятничеством и коррупцией в LexisNexis Risk Solutions. Они включают любого чиновника иностранной политической партии или кандидата в государственные должности этой страны. Теоретически это включало бы «шутовских» кандидатов, которые время от времени появляются в британских политических кампаниях. Должна ли компания быть внимательной к подозрительным платежам лорду Бакетхеду?

Хотя регуляторы вряд ли будут преследовать самые абсурдные случаи, бизнесу все равно нужно проявлять крайнюю осторожность при работе с лицами в иностранных странах. Закон можно трактовать как включающего родственников или близких соратников иностранного чиновника — скажем, брата министра транспорта. Возможности наткнуться на кого-то, кто оказывает даже маргинальное влияние на деловые дела страны, кажутся безграничными.

Любой, работающий на правительство или от его имени, может считаться иностранным государственным чиновником. Определение «просачивается вниз», включая представителей бизнесов и организаций, не контролируемых напрямую государством, говорит Томас.

Что считается взяткой

Вопрос о том, что составляет взятку, кажется более простым. Это по сути что угодно ценное — но этот термин тоже можно растянуть до абсурда. Томас вспоминает, как встретился с клиентом из частной компании в Австралии. Боясь длинную руку FCPA и австралийского закона, человек отказался позволить Томасу купить ему чашку кофе. По его расчетам, это был «предмет ценности».

Реальная озабоченность при выявлении взяток касается таких привилегий, как перелеты бизнес-классом, размещение в люксовых отелях и пышные ужины. «Многое здесь сводится к здравому смыслу», говорит Томас. Есть четкая разница между заказом пиццы в конференц-зале и угощением всей группы шоу и ужином в модном ресторане.

Тем не менее, что компания должна думать о запрете FCPA на «облегчающие платежи»? Как быть с платежами таможенному агенту для ускорения обработки формы? Иногда это легальная статья расходов, а иногда нет. Это одна из множества серых зон, которые мучают компании, стремящиеся соблюдать закон, ведя бизнес за рубежом.

Ключ к разумному применению: обучение и коммуникация

Ключ к разумному применению закона лежит в хорошем обучении и коммуникации, говорит Томас. Может быть полезно, например, изучать пассажирские манифесты авиарейсов, чтобы определить, был ли дорогой апгрейд подарком иностранному чиновнику (или члену его семьи).

Определенные страны и регионы представляют более высокий риск вовлечения в взятничество. Те, где больше иностранных государственных чиновников, увеличивают количество взаимодействий, которые могут попасть под действие FCPA. В Китае, например, миллионы граждан имеют какую-то официальную роль в публичных делах, не считая сотни тысяч госкомпаний. То же верно для России.

Вторая зона риска — отрасли, которые по своей природе имеют более высокую вероятность столкновения с иностранными чиновниками. Часто это бизнесы с глубоким вовлечением в трансграничную логистику. Затем идут производители высокоценных товаров при низких зарплатах: нефть, золото, другие драгметаллы, редкоземельные элементы. Каждый этап цепочки поставок — от добычи сырья до переработки, упаковки и продажи — представляет еще одну возможность взаимодействия с госчиновником.

Пропорциональные усилия и должная дебиторская задолженность

Усилия компании по полиции взятничества должны быть пропорциональны риску, говорит Томас. Одновременно жизненно важно идентифицировать иностранных чиновников или агентов максимально полно, начиная с глав государств и заканчивая лицами, отвечающими за местные дела.

«Если вы собираетесь работать с новым поставщиком в Китае, дистрибьютивным агентом в Нигерии или коммерческим агентом во Франции, вы должны проводить должную дебиторскую задолженность по всем этим отношениям, чтобы обнаружить уровень правительственных связей, которые они могут представлять», — говорит Томас.

Задача усложняется в крупных компаниях, где важно автоматизировать процесс где возможно и назначить ответственных лиц. Способность предотвратить случаи взятничества до их возникновения становится особенно критичной. «Департамент юстиции и SEC с большим благожелательством смотрят на компании с людьми, выполняющими надлежаще порученные задачи», говорит Томас. «Случайный подход — не лучшая защита».

Защита высшего менеджмента

Компании с глобальным охватом не могут следить за каждым человеком, представляющим их по всему миру. Но распространение четко изложенной политики против взятничества и коррупции может помочь защитить топ-менеджмент от наказания, если оно не знало о нарушении. Так было в 2012 году, когда управляющий директор Morgan Stanley в Китае был признан лично виновным в обходе внутренних бухгалтерских контролов компании.

«Есть предел тому, что может сделать компания», говорит Томас. «Но при условии, что у нее есть процедуры комплаенса, должная дебиторская задолженность, обучение и коммуникации, в конечном счете это сводится к акту разгульного индивида».